18个要点讲清新《公司法》下的公司治理

本课程以公司治理的基本理论为主线，从股东大会、董事会、监事会、经理层、具体运作和信息披露为着重点，结合当前各领域新法规、新政策的变化，对大量近几年发生的热点案例进行深入解读，从不同侧面给出规范“公司章程”的写作范本，形成公司在顶层设计上对冲风险的一整套机制。

内容提要

本课程主要介绍公司治理概念、形式、要素和目标，股东大会、董事会构成及议事规则，公司法关于公司治理、担保等的规定，公司章程中应约定的大事。

课程内容

1. 什么是公司治理

▪ 2个问题引导

▪ 科斯定理

▪ 企业制度演进

▪ 公司治理研究的主要问题究竟是什么

▪ 一句话说清委托代理关系

▪ 什么是“治理”

▪ 公司治理结构中的制衡关系

2. 公司为什么要治理

▪ 共11个问题需要研究

案例：大股东利用优势地位作出向关联公司转移资产，小股东可照此办理

案例：康美药业（600518）财务造假

案例：A股史上财务造假时长排名TOP3

▪ 《关于进一步加强财会监督工作的意见》中央办公厅、国务院办公厅  2023.02.15.

▪ 《关于加强上市公司监管的意见》（试行） 证监会 2024.03.15.

案例：中信证券被现场督导

▪ 关于赔偿责任——新《公司法》2024

案例：大股东掏空上市公司

▪ 上市公司监管指引第 8 号—— 上市公司资金往来、对外担保的监管要求  证监会、公安部、国资委、银保监会 2022.01.28.

3. 公司治理要干什么

▪ 理解公司治理，首先转变两个观念

案例：什么是激励机制

案例：从机制角度看香港“卖楼花”为什么少有烂尾

▪ 要理解公司治理，还要明确主体和客体

▪ 国有企业授权评价体系

案例：当当网——争夺控制权，还能有这么骚的操作？

▪ 关于信息公示——新《公司法》2024

▪ 良好的公司治理的特征

▪ 治理与管理行为之比较

▪ 公司治理的形式

▪ 公司治理的基本目标

案例：为什么把“利益相关者利益最大化”排在第三位

▪ 设计公司治理结构遵循的一般原则

4. 实际控制人与控股股东

▪ 概念解析：实控人、控股股东

案例：第一大股东变了，但控股股东+实控人都不变

案例：关于控制的认定——以国盛金控（002670）为例

案例：持股65%的重要合资公司未纳入报表合并范围

案例：蚂蚁集团回应科创板问询：为何实控人是马云而非阿里巴巴

案例：阿里巴巴的“内部合伙人制度”

▪ 上市公司共同实际控制人的认定

5. 公司形式的划分与股权转让

▪ 公司形式的划分

案例：股权转让价格发生重大变化，拟转让股权的股东应当重新通知其他股东行使优先购买权

▪ 关于股权转让——新《公司法》2024

▪ 《公司章程》可对“股权转让”进行约定

案例：股权转让须经配偶同意吗

案例：股权转让双方“应当预见”，而“没有预见” ，损失共同承担

▪ 股权转让所得税税率

▪ 关于股权继承

▪ 关于股东权利滥用以逃避债务——新《公司法》2024

6. 股东会的通知、召开与决议

▪ 股东会权利

▪ 《国有企业、上市公司选聘会计师事务所管理办法》财政部、国资委、证监会 2023.02.20.

▪ 召开股东会、董事会提前通知时间

▪ 股东会通知

▪ 关于股东会的召集——新《公司法》2024

▪ 关于股东会召开情形——新《公司法》2024

▪ 关于临时股东会召开情形——新《公司法》2024

▪ 离婚、解散清算、分立等也需遵从以下限制

▪ 股东会决议的种类和内容

案例：杉杉股份（600884）控制权争夺解析——从《民法典》《公司法》角度

案例：“…以上”还可以这么理解

▪ 股东会能否授权董事会修改公司章程——不建议！

▪ 关于授权董事会——新《公司法》2024

7. 股东会表决与AB股架构

▪ 关于股东会表决——新《公司法》2024

案例：大股东虚构股东会单方形成的决议不具有法律效力

▪ 股东会议的表决方式

▪ 代理投票常态化、固定化——衍生“表决权委托”

案例：表决权委托+定增，碧水源摇身变央企

▪ 股东会会议记录

▪ 关于“三会”记录的注意事项

案例：与持股90%的大股东签订增资协议并实际投资，最终竟未取得股东资格

案例：工商登记并非公司章程的生效要件

▪ 关于分配利润——新《公司法》2024

▪ 《公司章程》可对“表决权”自行约定——有限公司

▪ 关于同股不同权——新《公司法》2024

▪ 国内AB股架构的要求

▪ 金融资本对公司治理的影响

8. 股东出资与认缴制

▪ 关于未足额缴纳出资——新《公司法》2024

▪ 《国有企业参股管理暂行办法》  国资委 2023.09.13.

▪ 非货币财产出资存在的问题及规范——《公司法》（解释三)

▪ 关于虚假出资——新《公司法》2024

▪ 关于抽逃出资——新《公司法》2024

案例：注册资本金的“认缴制”并不代表公司可以肆意妄为

▪ 关于认缴制 ——新《公司法》2024

▪ 《关于实施《中华人民共和国公司法》注册资本登记管理制度的规定》（征求意见稿）国务院  2024年7月1日起施行

▪ 关于提前缴纳出资——新《公司法》2024

9. 法定代表人与一致行动人

案例：被免职法定代表人霸占公章，造成损失承担连带责任

▪ 关于法定代表人——新《公司法》2024

▪ 关于有限公司回购股票的规定——新《公司法》2024

案例：身份证被借用登记为公司股东，被冒名股东是否需要对公司债务承担相应责任？

▪ 一致行动人

▪ 关于关联关系——新《公司法》2024

案例：这个交易是否属于关联交易

▪ 一致行动人协议要素与2种签法

▪ 注册制下实控人变更的认定

案例：只有经由全体股东一致同意，出资比例与股权比例不一致的约定才有效

10. 企业家精神与隐名股东

▪ “完善的公司治理”是约束职业经理人的，不是激发企业家精神的

▪ 企业家精神是什么？

▪ 企业家精神不是什么？

案例：英特尔第五任CEO保罗·欧德宁辞职

▪ 基业长青的底层逻辑——核心是企业家精神（中国重要文件提法汇总）

▪ 股东并不总是对的

案例：“信托义务”的经典案例

案例：小股东，大权力——1手股票直接否决议案

案例：公司转让主要财产时股东可请求回购股权，法院如何认定"主要财产"

案例：实际出资人若要实现隐名股东显名化，须经公司其他股东半数以上同意

▪ 隐名股东签署《股权代持协议》中应包含的七个重要条款

案例：对于外部第三人而言，股权登记具有公信力，隐名股东对外不具有公示股东的法律地位

▪ 《国有企业参股管理暂行办法》  国资委 2023.09.13.

11. 董事长

案例：公司控制权争夺——董事长

案例：董事长是不是劳动关系？

案例：董事会召集通知中未直接载明议题，但载明将对公司章程某条款作出决议的，视为议题明确

▪ 《中央企业董事会工作规则（试行）》国资委 2021.09.08.

▪ 关于董事长的选任和罢免——新《公司法》2024

▪ 《国有企业参股管理暂行办法》  国资委 2023.09.13.

▪ 关于临时提案权——新《公司法》2024

案例：把特定人名字写入公司章程具有永久效力吗？

案例：与公司董事长签署的合同也未必有法律效力

12. 董事会的形式

▪ 单层制董事会

▪ 关于董事会的设立——新《公司法》2024

▪ 关于审计委员会——新《公司法》2024

▪ 审计委员会的主要职责——《上市公司治理准则》（2018）

▪ 其他委员会的主要职责——《上市公司独立董事管理办法》 证监会 2023.09.04.起实施

案例：从Sam被解雇，看OpenAI治理结构

▪ 双层制董事会

▪ 业务网络模式

▪ 我国董事会模式探讨

▪ 关于董事会召开——新《公司法》2024

▪ 上市公司董事会提案合规管理

13. 董事概念的界定

▪ 董事概念的界定

▪ 《上市公司独立董事管理办法》 证监会 2023.09.04.起实施

▪ 国有企业公司章程制定管理办法 （国资委、财政部，2020.12.31.）

▪ 2023年独董被行政处罚情况汇总

案例：因为独立董事发表独立意见，海利得败诉

案例：独董辞职潮来了

案例：如何界定独立董事的勤勉义务

案例：独立董事发表意见前后不一致被罚

▪ 董事会提案、决议、会议纪要示例

▪ 董秘、董事会会议备忘录与集体责任

▪ 2023年董秘行政处罚及市场禁入汇总

14. 董事资格与勤勉义务

▪ 关于董、监、高任职资格的要求——新《公司法》2024

案例：被罢免董事长带50多人冲击董事会

▪ 董、监、高不得兼任的要求

▪ 董事资格的界定

▪ 上市公司审议董事薪酬制度时，董事不需要回避表决

▪ 董事能力的要求

案例：如何判断董事谋取公司的商业机会?

▪ 关于忠实义务与商业机会——新《公司法》2024

▪ 关于董事投弃权票与尽到忠实勤勉义务——新《公司法》2024

▪ 如何认定商业机会

15. 董事人数、任期、辞任与履职（含监事）

▪ 董事的人数和任期——新《公司法》2024

▪ 关于解任董事——新《公司法》2024

▪ “金色降落伞”《公司章程》条款设计

▪ 董事辞职

案例：如何认定表见代理

▪ 《公司章程》可以规定：董事、高管的诚信义务不因任期结束而终止

▪ 关于董事会表决——新《公司法》2024

▪ 关于股东会、董事会决议不成立——新《公司法》2024

▪ 董事的履职评价主要内容（共10条）

▪ 国企专职外部董事履职评价

▪ 国企兼职外部董事履职责任

▪ 关于监事、监事会——新《公司法》2024

▪ 《公司章程》可明确约定监事财务检查权

前15节综合案例：曙光股份年度股东大会惊现2份公告

16. 公司担保

▪ 关于担保——新《公司法》2024

▪ 突破公司章程规定的担保限额，如何认定债权人善意

▪ 《上市公司信息披露指引》 证监会 2022.01.

案例：因虚假承诺，苹果判赔4.9亿美元

▪ 《股票上市规则》 沪深交易所 2022.01.

▪ 国有独资企业、国有独资公司对外担保

▪ 关于加强中央企业融资担保管理工作的通知  国资委 2021.10.09.

▪ 上市公司下列担保事宜需公开披露

案例：公司法定代表人越权签署对外担保协议是否有效？

17. 股东知情权与轻微瑕疵

案例：法人股东派出董事已对公司财务状况知情，并不妨碍其行使查阅账目的权利

▪ 关于股东知情权——新《公司法》2024

▪ 《国有企业参股管理暂行办法》  国资委 2023.09.13.

案例：公司有权拒绝股东查账，但需举证“有不正当目的且有损害公司利益的可能”

案例：何为轻微瑕疵

▪ 轻微瑕疵的认定

▪ 关于解散公司——新《公司法》2024

案例：什么是公司经营管理发生严重困难？

18. 国有企业公司治理

▪ 关于国家出资公司的特别规定——新《公司法》2024

▪ 国有企业治理体制的多因素分析框架

▪ 目标约束下的国有企业治理原则

国有金股唯一案例：环宇燃气

▪ 不可能性困境 ——三个区分开来

▪ 什么是“三重一大”？

▪ 《国有企业参股管理暂行办法》  国资委 2023.09.13.

▪ 国企“三重一大”的决策程序及机理

▪ “三会”运作边界关系图

▪ 国企党委书记、董事长、总经理权力清单

▪ 关于进一步深化法治央企建设的意见 （国资委  2021.11.01.）

▪ 关于社会责任——新《公司法》2024